Quando il GSE attiva un procedimento di recupero degli incentivi fotovoltaici, la giurisdizione non spetta automaticamente al TAR: in presenza di un rapporto contrattuale già costituito, il giudice ordinario è competente a conoscere della controversia. La distinzione tra fase di accesso al beneficio e fase di esecuzione del rapporto è il discrimine pratico da tenere a mente per ogni ricorso o difesa in materia energetica.
Punti chiave
- Punto 1 — La giurisdizione ordinaria scatta quando il GSE agisce in fase esecutiva di un contratto già perfezionato.
- Punto 2 — Il TAR resta competente se la controversia riguarda l’atto amministrativo di ammissione o diniego all’incentivo.
- Punto 3 — Radicare il ricorso davanti al giudice sbagliato comporta declaratoria di difetto di giurisdizione e perdita di termini.
Se assisti un operatore fotovoltaico destinatario di un provvedimento di recupero del GSE, il primo atto difensivo non è il merito: è stabilire davanti a chi portare la causa. Sbagliare il giudice significa, nella migliore delle ipotesi, translatio iudicii con costi e tempi aggiuntivi; nella peggiore, la decadenza dal diritto di difesa per scadenza dei termini.
Il tema della giurisdizione in materia di restituzione degli incentivi fotovoltaici torna al centro del dibattito giurisprudenziale. Secondo quanto riporta Diritto.it, le corti riconoscono la competenza del giudice ordinario quando il GSE agisce per recuperare somme già erogate in esecuzione di un contratto di diritto privato, distinguendo nettamente questa ipotesi dall’impugnazione degli atti amministrativi a monte.
Il contesto normativo
Il quadro si costruisce su due pilastri. Il primo è l’art. 133, comma 1, lett. o) del d.lgs. n. 104/2010 (Codice del processo amministrativo), che attribuisce al giudice amministrativo le controversie relative agli atti delle autorità preposte alla regolazione dei servizi di pubblica utilità. Il secondo è la giurisprudenza delle Sezioni Unite della Cassazione, consolidata tra cui Cass. SS.UU. n. 14550/2022, secondo cui quando il GSE esercita un potere di autotutela su un rapporto ormai contrattualizzato — cioè dopo che il contratto di diritto privato per il riconoscimento della tariffa incentivante è stato sottoscritto — la posizione del privato si degrada da interesse legittimo a diritto soggettivo, con conseguente spostamento della giurisdizione al giudice ordinario. La distinzione opera quindi sul momento temporale: ante o post stipula del contratto.
Cosa cambia per lo studio
- Verifica preliminare obbligatoria: prima di ogni atto difensivo, accerta se il provvedimento del GSE interviene prima o dopo la sottoscrizione della convenzione con il Gestore. Quel momento è lo spartiacque della giurisdizione.
- Azione davanti al Tribunale civile: se il cliente ha già stipulato la convenzione e riceve un ordine di restituzione degli incentivi, il ricorso va proposto al giudice ordinario, non al TAR. Considera l’applicabilità del rito ordinario o, se il GSE agisce in via monitoria, l’opposizione ex art. 645 c.p.c.
- Attenzione ai termini decadenziali: il ricorso al TAR si propone entro 60 giorni; l’azione civile segue termini di prescrizione ordinaria (10 anni ex art. 2946 c.c.) o, se si impugna un decreto ingiuntivo, 40 giorni ex art. 641 c.p.c. Confondere i due regimi è un errore irreparabile.
- Contestazione della clausola risolutiva: nelle convenzioni GSE è spesso inserita una clausola che consente al Gestore di risolvere il contratto e recuperare le somme in caso di violazioni. Valuta sempre se la risoluzione è stata attivata nel rispetto delle forme contrattuali e dell’art. 1456 c.c., prima ancora di entrare nel merito.
- Giurisdizione e mediazione obbligatoria: le controversie di valore superiore a 50.000 euro in materia di contratti di servizi rientrano nell’obbligo di mediazione ex d.lgs. n. 28/2010. Verifica se il presupposto ricorre prima di iscrivere la causa.
Attenzione a
Il rischio più frequente è impugnare al TAR un provvedimento di recupero che, in realtà, ha natura contrattuale. Il giudice amministrativo dichiarerà il difetto di giurisdizione, ma nel frattempo il termine per agire davanti al giudice ordinario potrebbe non essersi interrotto utilmente, salvo l’operatività dell’art. 11 c.p.a. sulla translatio. Non fare affidamento automatico su questa salvaguardia: verifica caso per caso se il termine residuo è sufficiente.
Secondo profilo critico: alcune pronunce di merito considerano il provvedimento di decadenza del GSE come atto amministrativo anche post-contratto, in contrasto con l’orientamento delle Sezioni Unite. Questo contrasto non è ancora del tutto sopito. Prima di consigliare al cliente di non impugnare al TAR, verifica la giurisprudenza del distretto di competenza e considera un’impugnazione in via cautelativa con contestuale eccezione di difetto di giurisdizione da parte del GSE.
Domande frequenti
Quando il GSE chiede la restituzione degli incentivi fotovoltaici, devo andare al TAR o al tribunale civile?
Dipende dal momento in cui interviene il provvedimento. Se il GSE agisce dopo la stipula della convenzione di diritto privato per il riconoscimento della tariffa incentivante, la giurisdizione spetta al giudice ordinario. Se invece contesti un atto amministrativo di diniego o revoca dell’ammissione al regime incentivante prima della convenzione, il TAR è il giudice competente. Il discrimine è la sottoscrizione del contratto con il Gestore.
Cass. SS.UU. sulla giurisdizione GSE incentivi fotovoltaici: qual è l’orientamento attuale?
Le Sezioni Unite, con orientamento consolidato tra cui Cass. SS.UU. n. 14550/2022, affermano che dopo la stipula del contratto di diritto privato tra privato e GSE, la posizione soggettiva del beneficiario è un diritto soggettivo. Il giudice ordinario conosce quindi della controversia relativa alla restituzione delle somme erogate, mentre il TAR mantiene giurisdizione sugli atti amministrativi presupposti.
Quali termini si applicano per impugnare il provvedimento di recupero degli incentivi fotovoltaici davanti al giudice ordinario?
Se il GSE agisce con decreto ingiuntivo, l’opposizione va proposta entro 40 giorni dalla notifica ex art. 641 c.p.c. Se invece il recupero avviene in via stragiudiziale o contrattuale, i termini di prescrizione ordinari sono di 10 anni ex art. 2946 c.c. Attenzione: i 60 giorni del ricorso al TAR non si applicano e non sono estensibili analogicamente alle azioni civili.
Fonte di riferimento: Diritto.it